“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

2021年7月21日11:26:52 评论 21

导读:证监会对“拼凑上市”问题并不持绝对的禁止态度,上市前从外面并购企业,只要对主营业务有好处,证监会的指导意见是量力而为,原则上不禁止,但是对于刻意“捆绑上市”凑业绩的行为,明确禁止。本文针对“拼凑”上市的法律问题及风险合规将给出建议。

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

01

“拼凑上市”概况介绍

“拼凑上市”是指已将上市纳入公司未来发展规划,但由于自身暂不具备上市条件,而与其他公司进行整合,以此方式弥补自身短板,满足上市要求,从而谋求上市。

我国境内A股上市板块主要有主板、创业板、科创板,由于各板块对公司上市都有诸多的条件要求,因此一些公司在其自身条件不满足上市要求时,会选择拼凑的方式进行上市。

证监会对“拼凑上市”问题并不持绝对的禁止态度,上市前从外面并购企业,只要对主营业务有好处,证监会的指导意见是量力而为,原则上不禁止,但是对于刻意“捆绑上市”凑业绩的行为,明确禁止。

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

如果公司拼凑后,能对拼凑业务做好充分有效的整合工作,整体上不存在阻碍公司上市的实质性障碍,上市成功概率还是比较大的。

02

“拼凑上市”中常见法律问题

拟上市公司联合其他企业进行并购重组以实现“拼凑上市”,可分为同一控制下企业合并和非同一控制下企业合并两种情况。

由于公司在此过程中存在拼凑业绩、股权不清晰等问题,持续经营能力、持续盈利能力会受到质疑。因此,对于“拼凑上市”的发行人,证监会会重点关注以下法律问题:

主营业务是否稳定突出

上市过程中,发行人主营业务需要保持相对稳定,《首次公开发行股票并上市管理办法》要求发行人最近3年内主营业务未发生重大变化,《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》要求发行人最近2年内主营业务未发生重大变化。

发行人与相关主体进行重组,有可能导致发行人主营业务发生变化。而重组行为是否实际上造成了发行人主营业务的重大变化,需要有一定的判断标准。根据证监会相关规定及审核政策,要依据被重组业务与发行人是否受同一控制分别进行判断。(详见:下图)

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

备注:“指标”是指被重组方重组前一个会计年度末的资产总额、资产净额或前一个会计年度的营业收入或利润总额,达到或超过重组前发行人相应项目50%/100%。

依据凯尔达(预披露)问询反馈(摘自原文):“关于重大资产重组……2018年1月28日,公司从凯尔达集团收购凯尔达电焊机100%股权。……请发行人说明:

(1)发行人与凯尔达电焊机业务协同性的体现,上述收购是否影响发行人主营业务稳定;

(2)收购完成后业务、资产、人员整合情况;

(3)剥离凯尔达电焊机相关业务后,发行人是否仍满足发行上市条件。……在剥离凯尔达电焊机的情况下,发行人依然满足发行上市所需的财务条件及科创属性的要求,发行人不存在通过并购重组凯尔达电焊机以实现拼凑上市的目的。”

依据港湾建设问询反馈(摘自原文):“招股书披露,2014年至2017年,公司先后收购了实际控制人控制的港湾马来西亚、港湾印尼和港湾迪拜,处置了安徽上信股权。请发行人补充说明:……(6)重组前后发行人主营业务是否发生根本变化。……发行人拥有多家一级、二级、三级子公司。请发行人补充披露:

(1)设置相关子公司的商业合理性,各公司之间的业务关系、发展定位,各公司与发行人主营业务的对应关系;

(2)披露发行人体系内各层级板块的业务关系及合理性,准确描述合并报表范围内子公司的业务内容和情况,说明是否存在拼凑上市的情形。”

关联交易是否合规

为了扩大业务提升业绩,在拼凑上市过程中公司常常会引入上下游企业,引入后双方的交易将构成关联交易,但证监会批准公司上市时并不绝对禁止关联交易,其主要关注的是关联方间交易的价格是否公允、重组后发生关联交易的必要性和合理性。

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根据*ST腾邦(创业板)问询反馈(摘自原文):腾邦有限原主营国内航空机票的销售业务,又收购了航程航空、天鸿航空、时迅达这三家同是主营国内航线机票销售业务的公司。

“一、关于报告期内发行人与关联方资金往来和解决情况、关联交易程序和相关制度的建立情况及该等行为是否构成重大违法行为和是否构成本次发行的实质性法律障碍的核查……

二、关联交易批准程序、内部控制制度和相关制度的建立情况,以及关联交易的公允性,说明报告期内是否存在损害发行人利益的关联交易和其他事项……三、关于发行人收购彭玉梅持有的三家公司(航程航空、天鸿航空、时讯达实业)的必要性、价格、定价依据及合理性,完成工商变更登记的时间,彭玉梅与发行人及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他核心人员关系的核查。”

公司是否丧失独立性

除了关联交易之外,公司在资产、业务、机构、人员、财务等其他方面也必须与控股股东、实际控制人及其控制的企业之间保持独立,不能由于“拼凑”而丧失独立性这一上市要求。

《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书(2015年修订)》(以下简称《招股说明书准则》)第五十一条第一款规定:“发行人应披露已达到发行监管对公司独立性的下列基本要求:(摘自原文)

(一)资产完整方面。生产型企业具备与生产经营有关的主要生产系统、辅助生产系统和配套设施,合法拥有与生产经营有关的主要土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权,具有独立的原料采购和产品销售系统;非生产型企业具备与经营有关的业务体系及主要相关资产;

(二)人员独立方面。发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务,不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发行人的财务人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职;

(三)财务独立方面。发行人已建立独立的财务核算体系、能够独立作出财务决策、具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度;发行人未与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户;

(四)机构独立方面。发行人已建立健全内部经营管理机构、独立行使经营管理职权,与控股股东和实际控制人及其控制的其他企业间不存在机构混同的情形;

(五)业务独立方面。发行人的业务独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公平的关联交易。”

依据港湾建设问询反馈(摘自原文):“招股书披露,2014年至2017年,公司先后收购了实际控制人控制的港湾马来西亚、港湾印尼和港湾迪拜,处置了安徽上信股权……请保荐机构和发行人律师核查并披露:……上述企业……采购销售渠道、客户、供应商等方面与发行人的关系,采购销售渠道、客户、供应商等方面是否影响发行人的独立性……与前述企业之间……存在上下游业务的,应就该事项对公司独立性的影响程度发表意见。”

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持续盈利能力是否受到不利影响

1、持续盈利能力一直以来都是证监会的关注重点,在一些拼凑失败的案例中,持续盈利能力不足是被否的根本原因。

依据悉地设计(被否)问询反馈(摘自原文):“发行人报告期内营业收入及净利润呈下降趋势,应收账款余额及占营业收入比例呈逐年上升趋势,信用期外应收账款金额持续增长,且应收账款周转率低于同行业可比公司。请发行人代表说明:

(1)业绩持续下滑的原因;

(2)外部的经营环境是否已经发生了重大变化,是否对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;

(3)信用期外应收账款持续增长的原因及合理性,应收账款信用政策前后是否一致;

(4)应收账款周转率低于同行业可比公司的原因及合理性;

(5)应收账款坏账准备计提是否谨慎、充分。”

证监会在作出不予核准网讯新材首次公开发行股票申请的决定时指出:“2009年7月—2010年6月,网讯新材与富通集团及其子公司的销售量仅为1290吨,仅完成《长期供货协议》中富通集团承诺的自合同签订日起至2010年12月31日止采购量的28.7%,无法判断《长期供货协议》的可执行性或真实性。富通集团为网讯新材的重大客户,上述事项可能对网讯新材持续盈利能力构成重大不利影响,招股说明书未能真实、准确、完整披露上述相关事项。”

2、在某些情形下,拟上市公司为了拼凑业绩而收购众多公司,却未完全掌握子公司控制权,其持续盈利能力从而无法得到保障。

依据悉地设计(被否)问询反馈(摘自原文):“公司持有中元国际51.00%的股权,中元国际公司章程规定:股东会是最高权力机构,股东会做出决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过;……请发行人:(1)补充说明公司与中元国际合作背景、上述条款安排的原因及合理性、发行人是否对中元国际实质性控制。”

依据悉地设计(被否)问询反馈(摘自原文):“发行人收入和利润绝大部分来自于子公司悉地深圳、悉地苏州和青岛腾远,其中悉地苏州和青岛腾远系在2013年以来收购,发行人母公司定位于集团集中管理中心,不从事具体生产经营业务。其中,发行人对悉地苏州的持股比例为51%,对青岛腾远的持股比例为55%。请发行人代表说明:

(1)结合子公司的章程条款和董事会席位分配情况,被收购标的在收购前后股东及管理人员等的变化情况等,说明发行人母公司对子公司的治理结构和管理机制情况,对上述子公司的经营和财务管理是否不受子公司少数股东的影响,拥有绝对的控制权;

(2)是否可以不受子公司少数股东的影响处置、整合子公司的业务和资产;”

3、一般情况下,在并购重组中收购企业会给出较高溢价从而形成商誉,即购买方对合并成本大于合并中取得的被购买方可辨认净资产公允价值份额的差额。

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证监会通常也会关注后续商誉减值的合理性,以核实财务报表是否真实反映了公司的财务状况。

依据吴海生科问询反馈(摘自原文):“2019年末,商誉的账面价值为人民币3.33亿,使用寿命不确定的无形资产账面价值为人民币1.04亿元。公司在招股说明书中披露,由于市场经营环境的变化,China Ocean和珠海艾格的经营情况出现了一定的波动,实际经营业绩与收购前的规划仍有一定差距。请披露:

实用性是工艺的本质,不具备实用性的物品无法称之为工艺。

(1)请结合商誉和品牌涉及的所有子公司2019年经营业绩,说明未计提减值准备的依据是否充分,及对报告期和未来期间经营业绩的影响;

(2)对于商誉减值事项的会计处理、信息披露及审计评估情况是否符合《会计监管风险提示第8号——商誉减值》的要求。”

股权转让的合规性

在“拼凑”过程中必然发生股权的变动,如若股权转让不合规或者产生潜在的股权纠纷,则会无法满足首发管理办法中对于发行人股权演变真实合法、股东出资规范到位、股权结构清晰稳定的发行条件。

依据港湾建设问询反馈(摘自原文):“招股书披露,2014年至2017年,公司先后收购了实际控制人控制的港湾马来西亚、港湾印尼和港湾迪拜,处置了安徽上信股权。请发行人补充说明:

(1)发行人收购港湾马来西亚、港湾印尼和港湾迪拜、处置安徽上信股权的过程和基本情况;

(2)历次收购和处置股权是否进行审计、评估,审计、评估机构是否具有证券业务资质,历次收购和处置股权的定价依据及其公允性,相关价款是否已足额支付;

(3)港湾马来西亚、港湾印尼和港湾迪拜、安徽上信相关人员安置情况,是否存在纠纷或潜在纠纷;

(4)历次收购和处置股权是否涉及相关税费,是否足额及时缴纳,是否存在税务方面的违法违规情形;

(5)安徽上信股权处置前是否存在违法违规情形……”

依据悉地设计(被否)问询反馈(摘自原文):“(3)发行人在收购悉地苏州和青岛腾远的股权时,是否与出让方签订了与业绩承诺相关的合同(协议);与股权转让相关的合同(协议)的主要内容;对该两子公司剩余股权的安排。请保荐代表人说明核查过程、依据,并发表明确核查意见。”

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03

“拼凑上市”的风险合规建议

总而言之,公司选择拼凑方式进行上市,也要使拼凑后的拟上市公司满足各板块关于上市的管理办法:

拼凑后的拟上市公司的主营业务要突出

管理办法对公司在主板、创业板/科创板首发上市分别规定:

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公司想成功上市必须达到管理办法对盈利、资产、股本的如下具体要求,但切不可仅为拼凑业绩、收入而忽略拼凑公司的经营范围,从而使拟上市公司的主营业务分散,经营重点不突出,只有拼凑后的公司主营业务仍突出,其才能向成功上市迈出一步。

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拼凑后的拟上市公司的独立性不可丧失

主要体现在:

(一)拼凑后的拟上市公司需业务独立:拟上市公司与其拼凑的子公司不存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间有同业竞争或显示公允的关联交易;具备完整的经营能力。

(二)拼凑后的拟上市公司需资产独立:公司的厂房、机器设备独立;商标、专利等无形资产独立。

(三)拼凑后的拟上市公司需机构独立:具有健全的内部管理机构:如股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书、审计委员会制度,相关机构能独立行使经营管理权。

(四)拼凑后的拟上市公司需人员独立:需有独立的经营管理人员和员工,相关人员能依法履行职责。

(五)拼凑后的拟上市公司需财务独立,及拥有面对市场的自主经营能力。拼凑后的拟上市公司在上述独立性方面不存在缺失,方可成功上市。

拼凑后的拟上市公司应规范关联交易及同业竞争

拼凑后的公司并不必然需完全消除与控股股东、实际控制人间的关联交易,在关联交易问题上,只要拼凑后的公司在进行关联交易时控制好交易价格,使交易价格公允,不存在利用关联交易影响公司独立性的情形,不存在利用关联交易操纵公司利润的情形,关联交易问题便不会阻碍拟上市公司拼凑成功上市的步伐。

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

至于同业竞争,建议拼凑后的公司避免与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业存在同业竞争。

拼凑后的拟上市公司应提升公司的整体运营效率

增加持续盈利能力

拼凑后的拟上市公司应不存在如下影响持续盈利能力的情形:

(一)拼凑使拟上市公司的经营模式、产品或服务的品种结构已经后将发生重大变化,并对拟上市公司的持续盈利能力构成重大不利影响;

(二)拼凑使拟上市公司的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;

(三)拼凑使拟上市公司最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者重大不确定性的客户存在重大依赖;

(四)拼凑使拟上市公司最近2个会计年的净利润主要来自合并财务报表范围外的投资收益;

(五)拼凑使拟上市公司的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险。

持续盈利能力一直是证监会批准公司上市时较为关注的要点,因此切不可因单纯完善营业板块等而忽略拼凑公司的质量,如所拼凑的公司出现所在行业未来发展前景不佳或应收账款过多等情形,则还需对拼凑事宜多加考虑,只有拼凑后整理运营效率高,持续盈利能力有增加空间的拟上市公司才值得被拼凑,才有成功上市的机会。

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拼凑后的拟上市公司应股权清晰

上市管理办法规定:发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷。

如拼凑的过程未处理完善,隐藏下股权纠纷的隐患,将使公司存在无法被批准上市的风险,即使公司暂且上市成功,在未来某一刻,一旦股权纠纷被触发,恐会让公司在经营管理方面发生动荡,对公司股价、业务合作、盈利能力产生不利影响。

因此为避免未来纠纷的产生,应处理好公司拼凑的过程,保证拼凑后公司的股权仍清晰,且不存在重大权属纠纷,只有这样才能保证拼凑公司成功上市,尽量消除成功上市后的公司在未来发展过程中在此方面发生隐患。

符合拼凑IPO运行时间的政策要求

目前关于IPO企业非同一控制下企业合并目前的政策要求,具体内容如下:

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备注:

(1)“指标”是指被重组方重组前一个会计年度末的资产总额、资产净额或前一个会计年度的营业收入或利润总额,达到或超过重组前发行人相应项目的百分比;“业务相关性”是指重组新增业务与发行人重组前业务是否具有高度相关性。

(2)判断原则主要参考《首发业务若干问题解答》(2020年6月修订)问题36。其中,关于创业板的运行时间参考《首发业务若干问题解答(二)》(2019年3月25日)问题11,关于科创板的运行时间参考《科创板上市审核中心培训讲义》(2020年9月)。

附件1:关于重组行为是否造成发行人主营业务发生重大变化的判断标准(摘自原文)

同一控制下重组的判断标准

证监会公告的《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见——证券期货法律适用意见第3号》(〔2008〕22号)对于同一控制下业务重组的影响进行了如下规定:

发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组情况的,如同时符合下列条件,视为主营业务没有发生重大变化:

(一)被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制权人控制,如果被重组方是在报告期内新设立的,应当自成立之日即与发行人受同一公司控制权人控制;

(二)被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性(相同、类似行业或同一产业链的上下游)。

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发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的,应关注重组对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响情况。发行人应根据影响情况按照以下要求执行:

(一)被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的,为便于投资者了解重组后的整体运营情况,发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。

(二)被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目50%,但不超过100%的,保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求,将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。

发行申请文件还应按照《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号——首次公开发行股票并上市申请文件》(证监发行字〔2006〕6号)附录第四章和第八章的要求,提交会计师关于被重组方的有关文件以及与财务会计资料相关的其他文件。

(三)被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目20%的,申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表。

非同一控制下重组的判断标准

证监会未对非同一控制下的重组影响进行书面规定,但在审核实践中,以保荐代表人培训等方式传递出了审核导向。实务中,通常按以下原则判断非同一控制下业务重组行为是否会引起发行人主营业务发生重大变化:

(一)重组新增业务与发行人重组前业务具有高度相关性,被重组方重组前一个会计年度末的资产总额、资产净额或前一个会计年度的营业收入或利润总额,达到或超过重组前发行人相应项目100%的,则视为发行人主营业务发生重大变化。

(二)重组新增业务与发行人重组前业务具有高度相关性,被重组方重组前一个会计年度末的资产总额、资产净额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目50%,但不超过100%的,通常不视为发行人主营业务发生重大变化,但为了便于投资者了解重组后的整体运营情况,原则上发行人重组后运行满12个月后方可申请发行。

(三)重组新增业务与发行人重组前业务不具有高度相关性,被重组方重组前一个会计年度末的资产总额、资产净额或前一个会计年度的营业收入或利润总额,达到或超过重组前发行人相应项目50%的,则视为发行人主营业务发生重大变化。

通过上述宽严不同的衡量标准可见,同一控制权下发行人与相关主体对于相同、类似或者相关的业务进行重组整合,有利于避免同业竞争、减少关联交易、优化公司治理、提高上市公司质量,证监会对此持鼓励和肯定的态度;

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

非同一控制权下发行人与相关主体进行重组整合,有拼凑上市的可能性,证监会对此持审慎的态度。此外,12个月内发生多次重组行为的,重组对发行人资产总额、资产净额、营业收入或利润总额的影响应累计计算。

附件2:首次公开发行股票并上市管理办法(摘自原文)

第一章 总则

第一条 为了规范首次公开发行股票并上市的行为,保护投资者的合法权益和社会公共利益,根据《证券法》《公司法》,制定本办法。

第二条 在中华人民共和国境内首次公开发行股票并上市,适用本办法。境内公司股票以外币认购和交易的,不适用本办法。

第三条 首次公开发行股票并上市,应当符合《证券法》《公司法》和本办法规定的发行条件。

第四条 发行人依法披露的信息,必须真实、准确、完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

第五条 保荐人及其保荐代表人应当遵循勤勉尽责、诚实守信的原则,认真履行审慎核查和辅导义务,并对其所出具的发行保荐书的真实性、准确性、完整性负责。

第六条 为证券发行出具有关文件的证券服务机构和人员,应当按照本行业公认的业务标准和道德规范,严格履行法定职责,并对其所出具文件的真实性、准确性和完整性负责。

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第七条 中国证券监督管理委员会(以下简称中国证监会)对发行人首次公开发行股票的核准,不表明其对该股票的投资价值或者投资者的收益作出实质性判断或者保证。股票依法发行后,因发行人经营与收益的变化引致的投资风险,由投资者自行负责。

第二章 发行条件

第一节 主体资格

第八条 发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。经国务院批准,有限责任公司在依法变更为股份有限公司时,可以采取募集设立方式公开发行股票。

第九条 发行人自股份有限公司成立后,持续经营时间应当在3年以上,但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

第十条 发行人的注册资本已足额缴纳,发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕,发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

第十一条 发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定,符合国家产业政策。

第十二条 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更。

第十三条 发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。

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第二节 规范运行

第十四条 发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度,相关机构和人员能够依法履行职责。

第十五条 发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规,知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任。

第十六条 发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格,且不得有下列情形:

(一)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的;

(二)最近36个月内受到中国证监会行政处罚,或者最近12 个月内受到证券交易所公开谴责;

(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。

第十七条 发行人的内部控制制度健全且被有效执行,能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

第十八条 发行人不得有下列情形:

(一)最近36个月内未经法定机关核准,擅自公开或者变相公开发行过证券;或者有关违法行为虽然发生在36个月前,仍处于持续状态;

(二)最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重;

(三)最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请,但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准;或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作;或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章;

(四)本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;

(五)涉嫌犯罪被司法机关立案侦查,尚未有明确结论意见;

(六)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

第十九条 发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序,不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

第二十条 发行人有严格的资金管理制度,不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。

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第三节 财务与会计

第二十一条 发行人资产质量良好,资产负债结构合理,盈利能力较强,现金流量正常。

第二十二条 发行人的内部控制在所有重大方面是有效的,并由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告。

第二十三条 发行人会计基础工作规范,财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定,在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量,并由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。

第二十四条 发行人编制财务报表应以实际发生的交易或者事项为依据;在进行会计确认、计量和报告时应当保持应有的谨慎;对相同或者相似的经济业务,应选用一致的会计政策,不得随意变更。

第二十五条 发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允,不存在通过关联交易操纵利润的情形。

第二十六条 发行人应当符合下列条件:

(一)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据;

(二)最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元;或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元;

(三)发行前股本总额不少于人民币3000万元;

(四)最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%;

(五)最近一期末不存在未弥补亏损。

中国证监会根据《关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点的若干意见》等规定认定的试点企业(以下简称试点企业),可不适用前款第(一)项、第(五)项规定。

第二十七条 发行人依法纳税,各项税收优惠符合相关法律法规的规定。发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。

“拼凑”上市的法律问题及风险合规建议

第二十八条 发行人不存在重大偿债风险,不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。

第二十九条 发行人申报文件中不得有下列情形:

(一)故意遗漏或虚构交易、事项或者其他重要信息;

(二)滥用会计政策或者会计估计;

(三)操纵、伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者相关凭证。

第三十条 发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形:

(一)发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;

(二)发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;

(三)发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖;

(四)发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益;

(五)发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险;

(六)其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。

第三章 发行程序

第三十一条 发行人董事会应当依法就本次股票发行的具体方案、本次募集资金使用的可行性及其他必须明确的事项作出决议,并提请股东大会批准。

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第三十二条 发行人股东大会就本次发行股票作出的决议,至少应当包括下列事项:

(一)本次发行股票的种类和数量;

(二)发行对象;

(三)价格区间或者定价方式;

(四)募集资金用途;

(五)发行前滚存利润的分配方案;

(六)决议的有效期;

(七)对董事会办理本次发行具体事宜的授权;

(八)其他必须明确的事项。

第三十三条 发行人应当按照中国证监会的有关规定制作申请文件,由保荐人保荐并向中国证监会申报。特定行业的发行人应当提供管理部门的相关意见。

第三十四条 中国证监会收到申请文件后,在5个工作日内作出是否受理的决定。

第三十五条 中国证监会受理申请文件后,由相关职能部门对发行人的申请文件进行初审,并由发行审核委员会审核。

第三十六条 中国证监会在初审过程中,将征求发行人注册地省级人民政府是否同意发行人发行股票的意见。

第三十七条 中国证监会依照法定条件对发行人的发行申请作出予以核准或者不予核准的决定,并出具相关文件。自中国证监会核准发行之日起,发行人应在6个月内发行股票;超过6个月未发行的,核准文件失效,须重新经中国证监会核准后方可发行。

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第三十八条 发行申请核准后、股票发行结束前,发行人发生重大事项的,应当暂缓或者暂停发行,并及时报告中国证监会,同时履行信息披露义务。影响发行条件的,应当重新履行核准程序。

第三十九条 股票发行申请未获核准的,自中国证监会作出不予核准决定之日起6个月后,发行人可再次提出股票发行申请。

第四章 信息披露

第四十条 发行人应当按照中国证监会的有关规定编制和披露招股说明书。

第四十一条 招股说明书内容与格式准则是信息披露的最低要求。不论准则是否有明确规定,凡是对投资者作出投资决策有重大影响的信息,均应当予以披露。

第四十二条 发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基本要求。

第四十三条 发行人及其全体董事、监事和高级管理人员应当在招股说明书上签字、盖章,保证招股说明书的内容真实、准确、完整。保荐人及其保荐代表人应当对招股说明书的真实性、准确性、完整性进行核查,并在核查意见上签字、盖章。

第四十四条 招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。特别情况下发行人可申请适当延长,但至多不超过1个月。财务报表应当以年度末、半年度末或者季度末为截止日。

第四十五条 招股说明书的有效期为6个月,自中国证监会核准发行申请前招股说明书最后一次签署之日起计算。

第四十六条 申请文件受理后、发行审核委员会审核前,发行人应当将招股说明书(申报稿)在中国证监会网站(www.csrc.gov.cn)预先披露。发行人可以将招股说明书(申报稿)刊登于其企业网站,但披露内容应当完全一致,且不得早于在中国证监会网站的披露时间。

第四十七条 发行人及其全体董事、监事和高级管理人员应当保证预先披露的招股说明书(申报稿)的内容真实、准确、完整。

第四十八条 预先披露的招股说明书(申报稿)不是发行人发行股票的正式文件,不能含有价格信息,发行人不得据此发行股票。发行人应当在预先披露的招股说明书(申报稿)的显要位置声明:“本公司的发行申请尚未得到中国证监会核准。本招股说明书(申报稿)不具有据以发行股票的法律效力,仅供预先披露之用。投资者应当以正式公告的招股说明书全文作为作出投资决定的依据。”

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第四十九条 发行人股票发行前只需在一种中国证监会指定报刊刊登提示性公告,告知投资者网上刊登的地址。同时将招股说明书全文和摘要刊登于中国证监会指定的网站并将招股说明书全文置于发行人住所、拟上市证券交易所、保荐人、主承销商和其他承销机构的住所,以备公众查阅。

第五十条 保荐人出具的发行保荐书、证券服务机构出具的有关文件应当作为招股说明书的备查文件,在中国证监会指定的网站上披露,并置备于发行人住所、拟上市证券交易所、保荐人、主承销商和其他承销机构的住所,以备公众查阅。

第五十一条 发行人可以将招股说明书摘要、招股说明书全文、有关备查文件刊登于其他报刊和网站,但披露内容应当完全一致,且不得早于在中国证监会指定报刊和网站的披露时间。

第五章 监管和处罚

第五十二条 发行人向中国证监会报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,发行人不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准的,发行人以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作的,发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章系伪造或者变造的,除依照《证券法》的有关规定处罚外,中国证监会将采取终止审核并在36个月内不受理发行人的股票发行申请的监管措施。

第五十三条 保荐人出具有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的发行保荐书,保荐人以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作的,保荐人或其相关签字人员的签字、盖章系伪造或变造的,或者不履行其他法定职责的,依照《证券法》和保荐制度的有关规定处理。

第五十四条 证券服务机构未勤勉尽责,所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,除依照《证券法》及其他相关法律、行政法规和规章的规定处罚外,中国证监会将采取12个月内不接受相关机构出具的证券发行专项文件,36个月内不接受相关签字人员出具的证券发行专项文件的监管措施。

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第五十五条 发行人、保荐人或证券服务机构制作或者出具的文件不符合要求,擅自改动已提交的文件,或者拒绝答复中国证监会审核中提出的相关问题的,中国证监会将视情节轻重,对相关机构和责任人员采取监管谈话、责令改正等监管措施,记入诚信档案并公布;情节特别严重的,给予警告。

第五十六条 发行人公开发行证券上市当年即亏损的,中国证监会自确认之日起暂停保荐机构的保荐机构资格3个月,撤销相关人员的保荐代表人资格,尚未盈利的试点企业除外。

第五十七条 发行人披露盈利预测的,利润实现数如未达到盈利预测的80%,除因不可抗力外,其法定代表人、盈利预测审核报告签字注册会计师应当在股东大会及中国证监会指定报刊上公开作出解释并道歉;中国证监会可以对法定代表人处以警告。利润实现数未达到盈利预测的50%的,除因不可抗力外,中国证监会在36个月内不受理该公司的公开发行证券申请。

第六章 附则

第五十八条 在中华人民共和国境内,首次公开发行股票且不上市的管理办法,由中国证监会另行规定。

第五十九条 本办法自2006年5月18日起施行。《关于股票发行工作若干规定的通知》(证监[1996]12号)、《关于做好1997年股票发行工作的通知》(证监[1997]13号)、《关于股票发行工作若干问题的补充通知》(证监[1998]8号)、《关于对拟发行上市企业改制情况进行调查的通知》(证监发字[1998]259号)、《关于对拟公开发行股票公司改制运行情况进行调查的通知》(证监发[1999]4号)、《关于拟发行股票公司聘请审计机构等问题的通知》(证监发行字[2000]131号)和《关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知》(证监发行字[2003]116号)同时废止。

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