公司上市同行竞争与关联交易的要求

2020年9月18日10:13:34 评论 61

企业上市能够明确发展方向,对于完善公司治理、实现规范发展都有好处。企业上市会让公司的发展战略清晰化,这样更有利于未来的发展。那么公司上市同行竞争与关联交易的要求有哪些?我们一起来看看吧。


公司上市同行竞争与关联交易的要求

公司上市同行竞争与关联交易目录

同业竞争情况概念

同业竞争核查范围认定

同业竞争如何判断

关联交易的概念

关联交易如何认定

关联交易的规范

关联交易金额及占比

关联交易的其他注意事项


企业上市同业竞争情况概念

目前我国法律尚未对“同业竞争”进行明确的概念界定,对同业竞争禁止的规定主要出现在证监会相关部门规章和规范性文件中。
一般而言,同业竞争是指发行人所从事的业务与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或相似,双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。

同业竞争的危害,体现在影响拟上市企业的业务独立性及可能存在潜在的利益输送。企业上市后,若仍存在同业竞争,控股股东或实际控制人可能利用其控制地位操纵上市公司,可能使上市公司不能有效、独立的开展业务。也可能借助竞争企业,利用上市向其输送利益,从而损害到广大股东的基本合法权益。
在“首发上市”审核中,对同业竞争的监管趋势从未放松过,同业竞争一直是上市审核中的关注点。


公司上市同业竞争核查范围认定

(1)证监会在2020年6月发布的《首发业务若干问题解答(2020年6月修订)》第十五条中明确表示“中介机构应当针对发行人控股股东(或实际控制人)及其近亲属全资或控股的企业进行核查”。

(2)如果发行人控股股东或实际控制人是自然人,其夫妻双方直系亲属(包括配偶、父母、子女)控制的企业与发行人存在竞争关系的,应认定为构成同业竞争。


企业上市前同业竞争如何判断

(1) 同业竞争的“同业”是指竞争方从事与发行人主营业务相同或相似业务。

(2)核查认定该相同或相似的业务是否与发行人构成“竞争”时,应按照实质重于形式的原则,结合相关企业历史沿革、资产、人员、主营业务(包括但不限于产品服务的具体特点、技术、商标商号、客户、供应商等)等方面与发行人的关系,以及业务是否有替代性、竞争性、是否有利益冲突、是否在同一市场范围内销售等,论证是否与发行人构成竞争;

(3)发行人不能简单以产品销售地域不同、产品的档次不同等认定不构成“同业竞争”。

(4)对于控股股东、实际控制人控制的与发行人从事相同或相似业务的公司,发行人还应当结合目前自身业务和关联方业务的经营情况、未来发展战略等,在招股说明书中披露未来对于相关资产、业务的安排,以及避免上市后出现同业竞争的措施。


公司上市关联交易的概念

关联交易是指企业与其关联方之间发生的转移资源、劳务或义务的事项。判定关联交易需要判断公司的关联方、关联交易的类型和表现形式。目前监管框架下,不同法律法规对关联方的定义和范围并不完全一致,企业应按照各项规定认定并披露关联方。

对于关联交易,拟上市公司的上市核查中会重点关注其合法性、必要性、合理性及公允性,关联交易履行的程序等。公司应规范关联交易,尽量减少关联交易对公司经营独立性的不利影响,防范利益输送和通过关联交易操纵利润。


企业上市关联交易如何认定

(1)是否按照《公司法》《企业会计准则》和中国证监会、交易所的相关规定认定并披露关联方;

(2)是否存在与公司的控股股东、实际控制人、董监高及其近亲属共同设立公司的情况,该相关公司是否与公司存在业务或资金往来;

(3)与公司实际控制人、董监高关系密切的家庭成员和公司的客户、供应商(含外协厂商)之间是否存在关联方关系;

(4)是否与重要子公司的少数股东存在其他利益关系;

(5)自查是否存在其他易忽略的应披露而未披露的关联方。


企业上市对关联交易的规范

(1)关联交易的交易内容、交易金额、交易背景以及相关交易与公司主营业务之间的关系;

(2)关联交易定价依据是否充分,定价是否公允,与市场交易价格或独立第三方价格是否有较大差异及其原因,是否存在明显属于单方获利性交易,是否存在对公司或关联方的利益输送;

(3)关联交易的会计处理是否符合企业会计准则的规定。


公司上市关联交易金额及占比

(1)向关联方销售产生的收入占公司主营业务收入的比例和向关联方采购额占公司采购总额的比例,是否对关联方产生依赖,是否影响公司经营独立性;

(2)关联交易对应的收入、成本费用或产生的利润占公司对应指标的比例是否较高(如达到30%),是否对公司业绩的稳定性产生影响,是否存在通过关联交易调节收入利润或成本费用、进行利益输送的情形;

(3)关联交易相应指标比例较高的,是否有规范和减少关联交易(尤其是与控股股东、实际控制人发生的关联交易)的具体安排;

(4)关联方的应收、应付款项余额分别占公司应收、应付款项余额的比例,关联交易的真实性和关联方应收款项的可收回性;

(5)关联交易合同条款的履行情况,是否存在大额销售退回的情况,对公司财务状况的影响。


关联交易的其他注意事项

决策程序
(1)是否建立了健全的关联交易决策制度,关联交易是否按公司章程或其他规定履行了必要的审批程序;

(2)关联股东或董事在审议相关交易时是否回避;

(3)独立董事和监事会成员是否发表不同意见。
非关联化
(1)是否存在关联交易非关联化,非关联化的具体过程及真实性、合理性;

(2)关联交易非关联化后相关资产及人员去向,是否与公司存在持续交易,持续交易的必要性、合理性;

(3)自查缺乏明显商业理由的交易,实质与形式明显不符的交易,交易价格、条件、形式等明显异常或显失公允的交易,与曾经的关联方持续发生的交易,与非正常业务关系单位或个人发生的偶发性或重大交易等,是否为虚构的交易、是否实质上是关联交易。
关联交易的偶发性和经常性

(1)购销商品、提供劳务等经常性关联交易增减变化的趋势及原因,是否仍将持续进行,关联交易合同重要条款是否明确且具有可操作性以及是否切实得到履行;

(2)偶发性关联交易对公司当期经营成果和主营业务的影响,核查交易价格、交易目的和实质,是否对公司独立经营能力产生影响。


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